Le secteur de la franchise au Brésil s’est imposé comme un modèle économique mature et résilient, faisant preuve d’une remarquable capacité d’adaptation, même en période de difficultés économiques. L’adoption de la loi fédérale n° 13 966 en décembre 2019 a marqué un tournant majeur dans la manière dont les relations entre franchisés et franchiseurs sont structurées et réglementées au Brésil.
Les données de l’Association brésilienne de la franchise témoignent de la solidité du secteur, notamment pendant la pandémie, période durant laquelle 89 % des établissements affiliés ont réussi à passer d’un mode de fonctionnement physique à un mode numérique. De nombreux réseaux de franchise ont mis en place des mesures stratégiques, notamment la suspension temporaire des redevances et des contributions au fonds marketing, tout en développant simultanément de nouveaux produits et canaux de commercialisation.
L’évolution de la législation brésilienne en matière de franchise
La législation de 2019 a remplacé le cadre obsolète de 1994, qui n’était plus en phase avec la dynamique actuelle du marché. Cette modernisation a comblé des lacunes cruciales et renforcé les bases de confiance indispensables à la réussite des partenariats entre franchisés et franchiseurs au Brésil.
L’objectif principal est de veiller à ce que les franchisés potentiels reçoivent des informations complètes avant de signer des contrats ou de prendre des engagements financiers. Ce mécanisme de protection s’appuie sur un document essentiel appelé « Circular de Oferta de Franquia » (circulaire d’offre de franchise), communément appelé COF.
Principes fondamentaux du nouveau cadre juridique
La législation révisée met l’accent sur plusieurs principes fondamentaux qui régissent les relations entre franchisés et franchiseurs au Brésil :
Autonomie économique : L’article 1er confirme explicitement le caractère autonome des deux parties contractantes. La législation précise que les franchisés et les franchiseurs agissent en tant qu’entrepreneurs indépendants, levant ainsi les ambiguïtés antérieures. Pendant les périodes de formation, les franchisés assument l’entière responsabilité de leurs employés, ce qui clarifie les relations de travail.
Options de règlement des litiges : l’article 7 autorise expressément le recours à l’arbitrage comme mécanisme de règlement des litiges. Auparavant, la question de savoir si les contrats de franchise constituaient des contrats d’adhésion, ce qui aurait pu limiter les possibilités d’arbitrage, faisait l’objet de débats. La législation permet désormais aux parties d’opter pour l’arbitrage, à condition que la clause figure de manière bien visible dans les documents joints ou en caractères gras, et qu’elle soit accompagnée de la signature ou d’une attestation du franchisé.
Une transparence accrue grâce au COF
La notice d’offre de franchise constitue la pierre angulaire des exigences de transparence applicables aux franchises et aux franchiseurs au Brésil. Sans ce document, aucune activité de franchise légitime ne peut exister. La notice d’offre de franchise fournit aux futurs franchisés des informations juridiques, commerciales et financières essentielles, leur permettant ainsi d’évaluer en toute connaissance de cause les risques et les opportunités.
La loi de 2019 a élargi la portée de l’article 2, faisant passer le nombre d’éléments obligatoires de 15 à 23, ce qui a considérablement étendu les obligations d’information :
Informations complètes sur le réseau de franchisés
Les franchiseurs doivent désormais fournir une liste exhaustive de tous les franchisés ayant rejoint le réseau ou y participant actuellement au cours des 24 derniers mois, comprenant leurs noms, adresses et numéros de téléphone. L’exigence précédente ne portait que sur les 12 derniers mois. Cet allongement de la période permet aux franchisés potentiels de vérifier si les dispositions du COF (Contrat de franchise) correspondent bien aux pratiques opérationnelles réelles.
Politiques opérationnelles territoriales
Le COF doit définir en détail les politiques d’action territoriale, y compris les règles régissant les établissements détenus par l’entreprise et ceux en franchise, ainsi que les sanctions en cas de non-respect. Cette transparence aide les franchisés potentiels à comprendre les limites de la concurrence au sein du réseau de franchise et du réseau du franchiseur au Brésil.
Statut en matière de propriété intellectuelle
Les obligations d’information concernant les marques franchisées et les droits de propriété intellectuelle ont été renforcées. Alors que la législation antérieure n’exigeait que la communication des informations relatives aux marques et aux brevets enregistrés auprès de l’Institut national de la propriété industrielle, les exigences actuelles couvrent l’ensemble des droits de propriété intellectuelle détenus par le franchiseur, accompagnés de descriptions complètes déposées auprès des autorités compétentes.
Nouvelles exigences essentielles du COF
Bien que de nombreux franchiseurs aient adopté volontairement certaines pratiques, la législation a officialisé plusieurs éléments essentiels en matière d’information :
Règles en matière de transfert et de succession
Les contrats de franchise prévoient généralement des relations personnelles et non transférables avec les partenaires d’exploitation, qui sont soumis à des processus de sélection et de formation approuvés par le franchiseur. Lorsque les franchisés souhaitent céder leur unité ou mettre en place un plan de succession, l’autorisation expresse du franchiseur est généralement requise. La législation impose désormais aux franchiseurs de présenter des règles claires en matière de cession et de succession dans le contrat de franchise, afin de garantir la transparence avant que les franchisés ne rejoignent le réseau.
Dispositions relatives aux pénalités et aux indemnités
La relation entre la franchise et le franchiseur au Brésil comporte des aspects complexes et des particularités. Contrairement aux modèles commerciaux flexibles, la franchise limite les innovations des franchisés. La législation impose la divulgation détaillée des circonstances pouvant entraîner des sanctions, des amendes ou des indemnités, y compris les montants précis. Cette exigence garantit que les franchisés comprennent les conséquences d’un manquement avant de s’engager contractuellement.
Déclaration relative au conseil consultatif et à l’association
En rejoignant un réseau de franchise, les franchisés deviennent membres de ce réseau. Les conseils consultatifs ou associations de franchisés offrent des espaces de discussion sur les campagnes promotionnelles, le recrutement d’influenceurs, les avantages offerts aux clients et le lancement de nouveaux produits ou services. La législation impose aux franchiseurs de préciser le système adopté par leur entreprise et de mettre les documents pertinents à la disposition des franchisés potentiels.
Exigences opérationnelles supplémentaires
Le COF doit désormais indiquer si les franchiseurs fixent des quotas d’achat minimaux, prévoient la possibilité de refuser certains produits ou services, établissent des règles limitant la concurrence entre franchisés ou avec les établissements détenus par la société, assorties de sanctions, et précisent la durée des contrats ainsi que les conditions de renouvellement.
Dispositions relatives à la sous-location immobilière
L’article 3 introduit des dispositions permettant aux franchiseurs désireux de conserver certains emplacements commerciaux de sous-louer des locaux à leurs franchisés. Il convient de noter que les franchiseurs peuvent facturer des montants supérieurs à ceux qu’ils versent aux propriétaires, à condition que ces accords n’imposent pas de charges excessives aux franchisés. Pour être valides, les contrats de sous-location doivent faire l’objet d’une mention expresse et claire tant dans le contrat d’occupation (COF) que dans le contrat de franchise.
Contrats de franchise internationaux
L’article 7 précise les exigences applicables aux accords internationaux de franchise et aux relations entre franchiseurs et franchisés au Brésil. Compte tenu de la présence importante de marques étrangères — 205 marques issues de 30 pays en 2020 selon les données de l’Association brésilienne de la franchise, les secteurs de la beauté et de la mode occupant une place particulièrement importante —, ces dispositions répondent à des besoins importants du marché.
Les accords internationaux doivent être rédigés en portugais ou comporter une traduction en portugais, les frais de traduction étant à la charge des franchiseurs. Les parties peuvent choisir la juridiction de l’un ou l’autre de leurs pays de domicile, mais elles doivent désigner, dans la juridiction choisie, des représentants légaux ou des avocats habilités à les représenter sur le plan administratif et judiciaire.
Période d’analyse juridique
La législation impose aux franchiseurs de fournir le COF au moins 10 jours avant la signature du contrat. Ce délai permet aux futurs franchisés d’effectuer une analyse approfondie des conditions commerciales, des coûts, des redevances, des services d’accompagnement, des obligations des parties et des éventuelles questions juridiques liées à la franchise.
Le fait de ne pas fournir correctement le COF ou d’omettre des informations essentielles permet aux franchisés de contester la validité du contrat et, éventuellement, de demander réparation pour les dommages qui en découlent.
Avantages stratégiques pour les futurs franchisés
Les obligations de divulgation renforcées permettent aux franchisés potentiels de mener une vérification préalable approfondie :
Contacts d’anciens franchisés : cette liste, mise à jour tous les 24 mois, permet d’entrer en contact avec des personnes en mesure de fournir des témoignages authentiques sur leur expérience, la qualité de l’accompagnement et la rentabilité. Ces échanges constituent une source d’informations précieuse lors des processus décisionnels.
Évaluation de la santé financière : les états financiers sur deux ans permettent d’évaluer la stabilité du franchiseur. La santé financière du franchiseur a une incidence directe sur la réussite de chaque franchise.
Antécédents en matière de litiges : la divulgation obligatoire des actions en justice, en particulier celles engagées par d’autres franchisés, constitue un indicateur d’alerte important. Des antécédents judiciaires importants peuvent être le signe de relations problématiques entre le franchiseur et les franchisés.
Conclusion
Bien que la législation ne comprenne que dix articles et n’aborde pas de manière exhaustive tous les aspects du secteur, ces modifications constituent une avancée positive significative. Certains chercheurs considèrent la franchise comme une activité atypique en raison de sa complexité et de la multiplicité des relations juridiques qui s’y entremêlent.
Ce cadre offre une sécurité accrue aux deux parties, notamment en ce qui concerne des questions sensibles telles que l’exclusion de la relation de travail. En exigeant des informations complètes sur le COF, la législation permet aux futurs franchisés de prendre des décisions éclairées quant aux avantages et inconvénients de l’activité, à la compatibilité du système avec leur profil et à leur engagement à respecter les formats commerciaux prescrits.
La transparence caractérise ce nouveau jalon juridique pour les activités des franchisés et des franchiseurs au Brésil. Cette transparence attire davantage d’investisseurs et d’entrepreneurs vers ce modèle économique, stimulant ainsi la croissance économique nationale grâce à la création d’emplois, à la génération de revenus et à des contributions substantielles au PIB. La législation a essentiellement mis en place un système de signalisation moderne conçu pour rendre les parcours d’investissement plus sûrs et plus prévisibles, tant pour les franchiseurs que pour les franchisés.
Références :